УК на УСН: несоответствие требованиям

В 2018 году организация приобрела управляющую компанию (ООО). В декабре того же года в налоговый орган было подано уведомление о переходе УК на УСНО с 01.01.2019. Это решение было одобрено налоговой инспекцией. Однако в июле 2020 года из налогового органа поступило сообщение по форме 26.2‑4, в котором сказано, что УК допущено несоответствие требованию, установленному пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, для применения УСНО. Что это означает?

Согласно пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 %, не вправе применять УСНО. Данное ограничение не распространяется на отдельные организации, в частности на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 %, а их доля в фонде оплаты труда – не менее 25 %.

В рассматриваемой ситуации учредителем УК (ООО) является другое юридическое лицо со 100 %-й долей участия. Соответственно, у общества отсутствует право на применение УСНО.

Переход на УСНО – это право налогоплательщика, об использовании которого необходимо уведомить налоговый орган.

Важно

Применение УСНО носит уведомительный, а не разрешительный характер.

Правовое значение уведомления, направляемого согласно п. 1, 2 ст. 346.13 НК РФ организациями и ИП, изъявившими желание перейти на УСНО, состоит не в получении согласия налогового органа на применение данного специального налогового режима, а в выражении волеизъявления субъекта предпринимательства на добровольное применение УСНО и обеспечении надлежащего администрирования налога, полноты и своевременности его уплаты (см. также Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 02.07.2019 № 310‑ЭС19-1705 по делу № А62-5153/2017, включенное в Обзор судебной практики ВС РФ № 4 (2019)^[1]).

В связи с этим факт принятия налоговым органом уведомления о переходе на УСНО не является одобрением такого решения налогоплательщика. Налоговый орган давно уже не выдает уведомления о возможности применения УСНО. Форма такого уведомления не применяется начиная с издания Приказа ФНС РФ от 13.04.2010 № ММВ-7-3/182@, которым на период с 13.04.2010 по 01.01.2013 были утверждены формы для применения УСНО. Максимум, что может выдать налоговый орган на запрос налогоплательщика, – это информационное письмо о том, что налогоплательщиком подавалось заявление о переходе на УСНО (по форме 26.2‑7, утвержденной Приказом ФНС РФ от 02.11.2012 № ММВ-7-3/829@ (приложение 7)).

Налоговый орган может обнаружить факт нарушения условий для применения УСНО как в ходе налоговой проверки (в этом случае выявленные обстоятельства отражаются в акте налоговой проверки и решении, принимаемом по результатам рассмотрения материалов проверки^[2]), так и вне рамок налоговой проверки. Во втором случае о выявленном несоответствии налоговый орган информирует налогоплательщика путем направления сообщения о несоответствии требованиям применения упрощенной системы налогообложения по форме 26.2‑4, утвержденной Приказом ФНС РФ № ММВ-7-3/829@ (приложение 4).

Данное сообщение носит уведомительный характер. Налоговый кодекс не содержит положений, предусматривающих перевод налогоплательщика с УСНО на ОСНО на основании направленного ему налоговым органом сообщения о несоответствии требованиям применения УСНО.

Именно поэтому в сообщении по форме 26.2‑4 налоговый орган указывает, что налогоплательщик в случае утраты права на применение УСНО обязан согласно п. 5 ст. 346.13 НК РФ в течение 15 календарных дней по истечении отчетного (налогового) периода сообщить в налоговый орган о переходе на иной режим налогообложения. В случае непредставления соответствующего сообщения у налоговых органов отсутствуют основания признавать налогоплательщика утратившим право на применение УСНО и перешедшим на ОСНО, за исключением выявления указанных фактов в ходе налоговых проверок (см. Письмо ФНС РФ от 24.08.2018 № СД-4-3/16474@).

При несоответствии налогоплательщика требованиям, установленным п. 3 ст. 346.12 НК РФ, он считается утратившим право на применение УСНО с начала того квартала, в котором допущены несоответствия. В этом случае суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах для вновь созданных организаций (вновь зарегистрированных ИП). При этом налогоплательщики не уплачивают пени и штрафы за несвоевременное внесение ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором они перешли на иной режим налогообложения (п. 4 ст. 346.13 НК РФ).

Если налогоплательщик не перешел на другой режим налогообложения, предусмотренный п. 4 ст. 346.13 НК РФ, или перешел на него несвоевременно, за несвоевременное внесение ежемесячных платежей по истечении того квартала, в котором этот налогоплательщик был обязан перейти на иной режим налогообложения, он уплачивает пени и штрафы в порядке, установленном законодательством о налогах и сборах (письма Минфина РФ от 06.12.2017 № 03‑11‑11/81211, от 14.07.2015 № 03‑11‑09/40378^[3]).

Обратите внимание

В силу сложившейся ситуации с целью минимизации налоговых последствий УК может воспользоваться (при наличии такой необходимости) «задним числом» правом на освобождение от исполнения обязанностей плательщика НДС по ст. 145 НК РФ (при условии соблюдения критериев, позволяющих использовать данное освобождение). Налоговый орган может не согласиться, но у УК есть шансы отстоять указанное право в суде (см., например, постановления АС ВСО от 18.07.2018 № Ф02-2952/2018 по делу № А58-4357/2017, АС СЗО от 24.10.2018 № Ф07-12863/2018 по делу № А66-11862/2016).

* * *

Полученное УК от налогового органа сообщение свидетельствует о том, что контролирующий орган вне рамок налоговой проверки обнаружил факт неправомерного применения обществом УСНО. К сожалению, УК нельзя было переводить на УСНО, так как учредителем является другое юридическое лицо со 100 %-й долей участия. В указанной ситуации УК считается утратившей право на применение УСНО и перешедшей на ОСНО с 01.01.2019.

Налоговый орган уже давно (с 13.04.2010) не направляет уведомления о возможности применения УСНО. Такое уведомление рассматривалось как одобрение со стороны контролирующего органа, поэтому при его наличии можно было избежать начисления штрафов и пеней за неправомерный переход на УСНО. Соответственно, решение о переходе на УСНО, направленное в налоговый орган в декабре 2018 года, не могло быть одобрено налоговым органом.